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办理建筑工程纠纷案件的司法实践经验总结


办理建筑工程纠纷案件的司法实践经验 总结
工程纠纷案件办理是有哪些问题呢?办理建筑工程纠纷案 件的司法实践经验有哪些呢?律师 365 小编为大家整理了办 理建筑工程纠纷案件经验的相关内容,请阅读下面的文章进 行详细了解。
在办理建筑工程纠纷案件过程中,因为法律原因,会遇 到很多问题。本文总结了办理建筑工程纠纷案件的司法实践 经验,希望对工程纠纷案件的审理能起到参考作用。
▲办理建筑工程纠纷的司法实践经验总结 1、未取得建设审批手续的施工合同的效力如何认定? 发包人就尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划 许可证等行政审批手续的工程,与承包人签订的建设工程施 工合同无效。但在一审法庭辩论终结前发包人取得相应审批 手续或者经主管部门批准建设的,应当认定合同有效。 发包人未取得建筑工程施工许可证的,不影响施工合同 的效力。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案 件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)第一条第(二) 项规定的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企 业名义”承揽建设工程(即“挂靠”)具体包括哪些情形?

具有下列情形之一的,应当认定为《解释》规定的“挂 靠”行为:
(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或 企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽 工程;
(2)资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施 工企业的名义承揽工程;
(3)不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工 总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程;
(4)有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、 内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工 程。
3、如何认定是否属于必须招标的建设工程? 《解释》第一条第(三)项规定的“必须进行招标”的建 设工程的认定应当依据《中华人民共和国招标投标法》第三 条的规定、《中华人民共和国招标投标法实施条例》和原国 家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规 定》的相关规定予以确定。法律、行政法规有新规定的,适 用其新规定。 4、劳务分包合同的效力如何认定? 同时符合下列情形的,所签订的劳务分包合同有效: (1)劳务作业承包人取得相应的劳务分包企业资质等级

标准; (2)分包作业的范围是建设工程中的劳务作业(包括木
工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、 模板、焊接、水暖、钣金、架线);
(3)承包方式为提供劳务及小型机具和辅料。 合同约定劳务作业承包人负责与工程有关的大型机械、 周转性材料租赁和主要材料、设备采购等内容的,不属于劳 务分包。 5、如何认定建筑企业的内部承包行为? 建设工程施工合同的承包人将其承包的全部或部分工 程交由其下属的分支机构或在册的项目经理等企业职工个 人承包施工,承包人对工程施工过程及质量进行管理,对外 承担施工合同权利义务的,属于企业内部承包行为;发包人 以内部承包人缺乏施工资质为由主张施工合同无效的,不予 支持。 6、小型建筑工程及农民低层住宅施工合同、家庭住宅 室内装饰装修合同的效力如何认定? 施工人签订合同承建小型建筑工程或两层以下(含两层) 农民住宅,或者进行家庭住宅室内装饰装修,当事人仅以施 工人缺乏相应资质为由,主张合同无效的,一般不予支持。 对于当事人确实违反企业资质管理规定承揽工程的,可以建 议有关行政主管部门予以处理。

前述合同对质量标准有约定的,依照其约定,没有约定 的,依照通常标准或符合合同目的的特定标准予以确定。当 事人有其他争议的,原则上可以参照本解答的相关内容处 理。
7、当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议,一 方要求重新结算的,如何处理?
当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议,一方在 诉讼中要求重新结算的,不予支持,但结算协议被法院或仲 裁机构认定为无效或撤销的除外。
建设工程施工合同无效,但工程经竣工验收合格,当事 人一方以施工合同无效为由要求确认结算协议无效的,不予 支持。
8、承包人项目经理在合同履行过程中所施行为的效力 如何认定?
施工合同履行过程中,承包人的项目经理以承包人名义 在结算报告、签证文件上签字确认、加盖项目部章或者收取 工程款、接受发包人供材等行为,原则上应当认定为职务行 为或表见代理行为,对承包人具有约束力,但施工合同另有 约定或承包人有证据证明相对方知道或应当知道项目经理 没有代理权的除外。
9、当事人工作人员签证确认的效力如何认定? 当事人在施工合同中就有权对工程量和价款洽商变更

等材料进行签证确认的具体人员有明确约定的,依照其约 定,除法定代表人外,其他人员所作的签证确认对当事人不 具有约束力,但相对方有理由相信该签证人员有代理权的除 外;没有约定或约定不明,当事人工作人员所作的签证确认 是其职务行为的,对该当事人具有约束力,但该当事人有证 据证明相对方知道或应当知道该签证人员没有代理权的除 外。
10、工程监理人员在签证文件上签字确认的效力如何认 定?
工程监理人员在监理过程中签字确认的签证文件,涉及 工程量、工期及工程质量等事实的,原则上对发包人具有约 束力,涉及工程价款洽商变更等经济决策的,原则上对发包 人不具有约束力,但施工合同对监理人员的授权另有约定的 除外。
11、固定总价合同履行中,当事人以工程发生设计变更 为由要求对工程价款予以调整的,如何处理?
建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算,在 实际履行过程中,因工程发生设计变更等原因导致实际工程 量增减,当事人要求对工程价款予以调整的,应当严格掌握, 合同对工程价款调整有约定的,依照其约定;没有约定或约 定不明的,可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单 独结算,无法参照约定标准结算的,可以参照施工地建设行

政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。 主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具
体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。 12、固定价合同履行过程中,主要建筑材料价格发生重
大变化,当事人要求对工程价款予以调整的,如何处理? 建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算,在实
际履行过程中,钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影 响较大的主要建筑材料价格发生重大变化,超出了正常市场 风险的范围,合同对建材价格变动风险负担有约定的,原则 上依照其约定处理;没有约定或约定不明,该当事人要求调 整工程价款的,可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持; 具体数额可以委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门 关于处理建材差价问题的意见予以确定。
因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间 延误的,在此期间的建材差价部分工程款,由过错方予以承 担。
13、固定总价合同履行中,承包人未完成工程施工的, 工程价款如何确定?
建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算,承 包人未完成工程施工,其要求发包人支付工程款,经审查承 包人已施工的工程质量合格的,可以采用“按比例折算”的 方式,即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完

工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款,两者对比计 算出相应系数,再用合同约定的固定价乘以该系数确定发包 人应付的工程款。
当事人就已完工程的工程量存在争议的,应当根据双方 在撤场交接时签订的会议纪要、交接记录以及监理材料、后 续施工资料等文件予以确定;不能确定的,应根据工程撤场 时未能办理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配举 证责任。
14、承包人依据《解释》第二十条的规定要求按照竣工 结算文件结算工程价款的,如何处理?
建设工程施工合同约定发包人应在收到承包人提交的 竣工结算文件后一定期限内予以答复,但未明确约定逾期不 答复即视为认可竣工结算文件,承包人依据《解释》第二十 条的规定要求按照竣工结算文件结算工程价款的,不予支 持。
建设工程施工合同对此未作明确约定,承包人仅以原建 设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十六条的 规定,或者《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201) 通用条款第 33.3 条的约定为依据,要求按照竣工结算文件 结算工程价款的,不予支持。
15、“黑白合同”中如何结算工程价款? 法律、行政法规规定必须进行招标的建设工程,或者未

规定必须进行招标的建设工程,但依法经过招标投标程序并 进行了备案,当事人实际履行的施工合同与备案的中标合同 实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程 价款的依据。
法律、行政法规规定不是必须进行招标的建设工程,实 际也未依法进行招投标,当事人将签订的建设工程施工合同 在当地建设行政管理部门进行了备案,备案的合同与实际履 行的合同实质性内容不一致的,应当以当事人实际履行的合 同作为结算工程价款的依据。
备案的中标合同与当事人实际履行的施工合同均因违 反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效的,可以参照 当事人实际履行的合同结算工程价款。
16、“黑白合同”中如何认定实质性内容变更? 招投标双方在同一工程范围下另行签订的变更工程价 款、计价方式、施工工期、质量标准等中标结果的协议,应 当认定为《解释》第二十一条规定的实质性内容变更。中标 人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房 配套设施、让利、向建设方捐款等承诺,亦应认定为变更中 标合同的实质性内容。 备案的中标合同实际履行过程中,工程因设计变更、规 划调整等客观原因导致工程量增减、质量标准或施工工期发 生变化,当事人签订补充协议、会谈纪要等书面文件对中标

合同的实质性内容进行变更和补充的,属于正常的合同变 更,应以上述文件作为确定当事人权利义务的依据。
17、无效建设工程施工合同中的工程价款如何确定? 建设工程施工合同无效,但工程经竣工验收合格,当事 人任何一方依据《解释》第二条的规定要求参照合同约定支 付工程折价补偿款的,应予支持。承包人要求发包人按中国 人民银行同期贷款利率支付欠付工程款利息的,应予支持。 发包人以合同无效为由要求扣除工程折价补偿款中所含利 润的,不予支持。 18、《解释》中"实际施工人"的范围如何确定? 《解释》中的"实际施工人"是指无效建设工程施工合同 的承包人,即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承 包人、转承包人、借用资质的施工人(挂靠施工人);建设工 程经数次转包的,实际施工人应当是最终实际投入资金、材 料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包 工头等民事主体。法院应当严格实际施工人的认定标准,不 得随意扩大《解释》第二十六条第二款的适用范围。对于不 属于前述范围的当事人依据该规定以发包人为被告主张欠 付工程款的,应当不予受理,已经受理的,应当裁定驳回起 诉。 建筑工人追索欠付工资或劳务报酬的,按照工资支付的 相关法律、法规规定及《北京市高级人民法院关于依法快速

处理建设领域拖欠农民工工资相关案件的意见》妥善处理。 19、违法分包合同、转包合同的实际施工人主张欠付工
程款的,诉讼主体如何确定?发包人的责任如何承担? 实际施工人以违法分包人、转包人为被告要求支付工程
款的,法院不得依职权追加发包人为共同被告;实际施工人 以发包人为被告要求支付工程款的,应当追加违法分包人或 转包人作为共同被告参加诉讼,发包人在其欠付违法分包人 或转包人工程款范围内承担连带责任。发包人以其未欠付工 程款为由提出抗辩的,应当对此承担举证责任。
20、不具有资质的挂靠施工人主张欠付工程款的,如何 处理?挂靠人又将工程分包、转包给他人施工,施工人主张 欠付工程款的,如何处理?
不具有资质的实际施工人(挂靠施工人)挂靠有资质的 建筑施工企业(被挂靠人),并以该企业的名义签订建设工程 施工合同,被挂靠人怠于主张工程款债权的,挂靠施工人可 以以自己名义起诉要求发包人支付工程款,法院原则上应当 追加被挂靠人为诉讼当事人,发包人在欠付工程款范围内承 担给付责任。因履行施工合同产生的债务,被挂靠人与挂靠 施工人应当承担连带责任。
挂靠人承揽工程后,以被挂靠人名义将工程分包、转包 给他人施工,施工人主张欠付工程款的,按照《北京市高级 人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五》第四十七条

规定处理。 21、发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人支付
的工程款予以抵扣的,如何处理? 承包人依据建设工程施工合同要求发包人支付工程款,
发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人支付的工程款 予以抵扣的,不予支持,但当事人另有约定、生效判决、仲 裁裁决予以确认或发包人有证据证明其有正当理由向合法 分包人、实际施工人支付的除外。
以上就是办理建筑工程纠纷的司法实践经验的总结,希 望对各位读者朋友有所帮助。



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